在合营企业合同中，由于外方不了解中国国内法律和行政程序，往往在合资协议、合同公司章程中约定，由合资中方承担公司设立文件的行政报批工 作，并且将在限定时间内中方没有完成相应行政报批程序视为中方违约，要求中方承担违约责任。合资中方出于迫切需要引进资金的目的，也对这样的规定不提出意 义。其实，恰恰这样的约定很容易产生合资企业设立的失败。因为，合资企业的行政报批不是简单的行政流程，在很多环节都需要合资中外方的密切配合。如果外方 不够配合，报批程序就可能无法进行。所以，如果约定由合资中方来承担报批责任，同时也应该规定合资外方在提交材料方面的责任和其他的配合义务。 

总之，设立中外合资经营企业需要注意详细了解外商投资产业指导目录，慎重签定合营协议、合同及章程，投资者的出资方式以及如何报批。 

52.设立中外合作企业的法律风险？ 

中外合资经营企业设立风险法律控制要素，同样适用于中外合作经营企业设立阶段的风险控制。除上述风险及控制措施外，中外合作经营企业设立阶段还有特殊的风险。 

一、合作企业形式的选择 

设 立中外合作企业，可以选择企业法人形式，也可以选择非法人经济实体形式。这应该根据所投资项目的生产经营特点和投资者对企业灵活性的要求来选择。一般而 言，设立非法人形式的合作经营企业，体制较为灵活，但由于生产经营组织和决策程序具有比较大的随意性，所以出现纠纷的几率比较大，解决纠纷成本 高。除非 中外双方彼此熟悉，合作又比较灵活，自主性都非常强，否则建议采取设立具有独立法人资格的合作企业形式。 

二、外国投资者先行收回投资 

我国《中外合作经营企业法》第二十一条规定：中外合作者在合作合同中约定合作期满时合作企业的全部固定资产归中国合作者所有的，可以在合作企业 合同中约定 外国合作者在合作期限内现行收回投资的办法。合作企业合同约定外国合作者在缴纳所得税前收回投资的，必须向财政税务机关提出申请，由财政税务机 关按照国 家有关税收的规定审查批准。依照前款规定外国合作者在合作期限内现行收回投资的，中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定对合作企 业的债 务承担责任。 

所以，在合作企业合同中如果约定外国投资者在合作期限内先行收回投资，则合作企业合同中必须同时约定合作企业合同期满时合 作企业的全部固定资产 归中国合作者所有;这两者是相互依存的，缺一不可。另外，还要根据合作期限长短、固定资产折旧情况、合作外方投资额等因素，来确定 合作外方先行收回投资的 具体办法。一方面，先行收回投资额度减幅不能影响到合作企业的正常生产经营所需的资本，使合作企业经营产生困难;另一方面，先行 收回投资额度应保证合作外 方一定的积极性。即具体收回投资的办法要保证合作中外双方的互利共赢。 

同时，约定合作外方提前收回投资的， 还必须明确是在税前还是在税后收回，约定税前收回投资的，必须向财政税务机关提出申请，由其进行审查批准后 方可实施。如果没有提交财政税务机关审批擅自 税前先行收回投资的，是一种偷逃税款的违法行为，财政税务机关会给予相应的行政处罚。 

先行收回投资，并不免除合作外方对合作企业的债务所应该承担的清偿责任。由于合作企业的责任承担包括债务承担可以由合作中外方自由作出约定，因此双方约定时应坚持平等与公平原则;违背平等与公平原则的合作合同和章程，国家外经贸主管机关会不予批准。 

53.公司新三板上市的法律风险？ 

虽然“新三板”过去带给了它的投资者以较大的财富效应，但对于广大的中小投资者来说，新三板并不是他们的“创富板”，而是“风险板”。 

首先是“新三板”扩容的风险。个人投资者投资“新三板”是“新三板”扩容的结果。而“新三板”一旦扩容，那么，扩容后的“新三板”就不再是扩容 前的“新三板”了。扩容前的“新三板”基本上是一个“示范板”，挂牌公司都是比较优秀的，其中近半数公司基本符合创业板上市条件，投资者投资扩容前的“新 三板”风险相对较小。但经过扩容后，“新三板”公司鱼龙混杂，绝大多数公司难以上市，不少公司甚至随时都会倒闭。投资扩容后的“新三板”，投资者的风险要 大得多。 

其次是公司上不了市的风险。“新三板”对于投资者最大的诱惑莫过于股票转板上市。但对于扩容后的“新三板”来说，投资者要捕捉到可以成功转板的 公司困难将会大得多。根据推算，未来将有上万家企业在“新三板”挂牌，届时“新三板”将成为名符其实的“垃圾板”，在垃圾里淘金，这不是一般的投资者能够 做到的。